בפברואר 2011 נכנס לתוקף חוק ייעול הליכי האכיפה ברשות ניירות ערך(תיקוני חקיקה), התשע"א 2011, המכונה "חוק אכיפה מנהלית" המהווה תיקון למספר חוקים הקשורים רובם לחוק ניירות ערך.
החוק חל על חברות ציבוריות וכן על שורה של גופים נוספים הקשורים לפעילות בשוק ההון כגון: נאמנים, חתמים, חברי בורסה, מפיצים ועוד.
במסגרת החוק ניתנה לרשות ניי"ע הסמכות למצות את הדין עם מפירי החוק מבלי להזדקק להליך הפלילי. בחוק הוגדר האופן בו יופעלו אמצעי האכיפה, מנגנוני הבקרה אחר פעילות הרשות וזכויותיהם של הגורמים המפוקחים לערער על החלטת הרשות.
החוק קובע שורה של סנקציות בגין הפרות החוק אשר אינן מגיעות לכדי עבירות פליליות, וביניהם: הרחקה מעיסוק כנושא משרה בכירה, ביטול או התלייה של רישיון, אישור או היתר, הוראה על פעולות לתיקון ההפרה והפקדת עירבון לשם כך, תשלום לנפגעי ההפרה והטלת קנסות.
על מנת להעלות את המודעות לחוק, להגביר את הציות אליו ולסייע לגופים שעליהם הוא חל, להפחית ולצמצם את חשיפתם וחשיפת עובדיהם לסיכון של הפרתו, מומלץ לבנות תכנית אכיפה פנימית ולהפעיל אותה כמדיניות וככלי ניהולי פנימי חוצה ארגון.
במאמר שלהלן אציע מבנה של תכנית אכיפה פנימית אשר לדעתי עשוי לתת מענה לרוב החשיפות הרלוונטיות בארגונים השונים ובכך לצמצם משמעותית את חשיפת הארגון להפרות החוק.
לוודא עמידת החברה והעובדים בהוראות תחום חוק ניירות ערך, תשכ"ח-1968 התקנות שהוצאו מכוחו והוראות דינים קשורים.
כדי להשיג את המטרה האמורה, על החברה לאמץ נהלים שונים. למנות ממונה ("הממונה על האכיפה") לצורך מעקב והדרכות. להטמיע את התכנית בחברה, כולל הדרכה רלוונטית בתחום ניירות ערך. לנקוט בצעדים הולמים כלפי מי שלא קיים את הוראות התכנית.
התכנית תחול על כל דרגי החברה לרבות דירקטורים, מנהלים, נושאי משרה אחרים והעובדים.
תמיכה בתכנית מצד מנכ"ל החברה
מנכ"ל החברה יביא לידיעת העובדים, עם השקת התכנית וכן מדי שנה, בחוזר שיופץ להם ("מכתב המנכ"ל"), את מחויבות החברה, ללא פשרות, לקיום הוראות תחום ניירות ערך, בהתאם לאמות המידה שנקבעו בתכנית, ואת החומרה הרבה בה תתייחס החברה להפרת ההוראות מצד הפועלים מטעמה. כן יכלול המכתב התייחסות ספציפית לתכנית האכיפה ולזהות הממונה על האכיפה וסמכויותיו.
נהלים מומלצים לאימוץ ע"י החברה
נוהל דיווחים
מטרת הנוהל היא לפרט את סוגי הדיווחים השונים, תוך תיאור פרטים עיקריים בהם, מועדי הגשתם והאחריות לדיווחם.
הדוחות שעל החברה להגיש הינם דוח תקופתי, דוח רבעוני ודוח מיידי.
הדוח תקופתי יוגש לרשות דוח תקופתי בכל שנה, תוך שלושה חדשים מתום שנת הדיווח שלה.
הדוח התקופתי יכלול חמישה פרקים :תיאור עסקי החברה, דוח הדירקטוריון על מצב עניני החברה,
דוח כספי, דוח בדבר אפקטיביות הבקרה (רלוונטי בהתאם לקריטריונים מסוימים ובכפוף להחלטת דירקטוריון) ודוח פרטים נוספים על החברה
הדוח רבעוני יוגש לרשות ניי"ע לתקופה של כל רבעון.
הדוח מיידי יוגש בדבר אירועים מיוחדים/חריגים כמפורט בתקנות ניי"ע
נוהל איסור שימוש במידע פנים
מטרת הנוהל הינה לקבוע הנחיות למניעת עשיית שימוש במידע פנים על ידי דירקטורים ועובדים.
מהו מידע פנים על פי החוק?
מידע פנים הוא מידע על התפתחות בחברה, על שינוי במצבה, על התפתחות או שינוי צפויים, או מידע אחר על החברה, אשר אינו ידוע לציבור ואשר אילו נודע לציבור היה בו כדי לגרום שינוי משמעותי במחיר נייר ערך של החברה או במחיר נייר ערך אחר, שנייר ערך של החברה הוא נכס בסיס שלו.
דוגמאות לסוגי מידע פנים:
דוחות כספיים טובים או גרועים, מצב פיננסי של החברה (נזילות, חוסר יכולת לפרוע הלוואות), הנפקה, הצעת זכויות, הצעת רכש, מיזוג, השתלטות, העברת שליטה, זכייה במכרז, חתימה על הסכם לביצוע פרויקט גדול, הצלחה עסקית משמעותית (גילוי נפט), שינוי מדיניות חלוקת דיבידנד, שינוי בשיעור הדיבידנד המחולק, חלוקת דיבידנד לראשונה.
עשיית שימוש במידע פנים יכולה להתבצע בשתי דרכים:
-
עשיית עסקה בנייר ערך, לרבות מניות, אג"ח, כתבי אופציה, או אופציות על מניות, של החברה שאליה מתייחס המידע או בנייר ערך אחר שניר ערך של החברה הוא נכס בסיס שלו, כאשר בידי מבצע העסקה מצוי מידע פנים.
-
מסירת מידע פנים או חוות דעת על נייר ערך של החברה שאליה מתייחס המידע, כאשר בידי המוסר מצוי מידע פנים, לאדם אשר הוא יודע, או יש יסוד סביר להניח, כי יעשה שימוש במידע הפנים או ינצל את חוות הדעת לצורך עסקה או ימסור אותה לאחר.
עסקה הינה "מכירה, קניה או חליפין של נייר ערך, חתימה על נייר ערך, או התחייבות לביצוע כל אחד מאלה, בין שהאדם העושה אותה פועל לטובת עצמו ובין שהוא פועל לטובת אחר, ואף אם הוא פועל באמצעות שלוח או נאמן"
נוהל עסקאות עם בעלי עניין
מטרת הנוהל היא להסדיר את אופן אישור עסקאות עם בעלי עניין בחברה בהתאם להוראות הדין.
סוגי עסקאות בעלי עניין:
- עסקה של חברה ציבורית עם נושא משרה בה וכן עסקה עם אדם אחר שלנושא המשרה בחברה יש בה עניין אישי.
מתן פטור, ביטוח, התחייבות לשיפוי או שיפוי לפי היתר לשיפוי לנושא משרה בחברה שאינו דירקטור טעון אישור ועדת הביקורת ולאחר מכן אישור הדירקטוריון.
התקשרות של חברה עם דירקטור בנוגע לתנאי כהונתו והעסקתו בחברה טעונה אישור ועדת הביקורת, לאחריו אישור הדירקטוריון ולאחריו אישור האסיפה הכללית.
עסקה חריגה של חברה עם בעל שליטה או עסקה חריגה עם אדם אחר שלבעל השליטה יש בה עניין אישי, הצעה פרטית שלבעל השליטה יש בה עניין אישי, התקשרות עם בעל השליטה או עם קרובו בנוגע לתנאי כהונתם והעסקתם בחברה טעונים אישור ועדת הביקורת, לאחריו אישור הדירקטוריון ולאחריו אישור האסיפה הכללית ברוב מיוחד.
הפעולות המומלצות לצורך הטמעת התוכנית בחברה הינן: הפצת מסמך תכנית האכיפה לכל מנהלי ועובדי החברה.
החתמת כל מנהלי ועובדי החברה, באופן אישי, אחת לשנה, על מסמך תכנית האכיפה.
עריכת מצגת על התכנית והצגתה למנהלי החברה ולעובדיה ע"י הממונה על האכיפה, בפורומים שונים במהלך השנה.
הרצאה/מצגת אחת לשנה למנהלי החברה ע"י היועץ המשפטי של החברה.
נוהל עסקאות עם בעלי עניין
מטרת הנוהל היא להסדיר את אופן אישור עסקאות עם בעלי עניין בחברה בהתאם להוראות הדין.
סוגי עסקאות בעלי עניין:
עסקה של חברה ציבורית עם נושא משרה בה וכן עסקה עם אדם אחר שלנושא המשרה בחברה יש בה עניין אישי.
מתן פטור, ביטוח, התחייבות לשיפוי או שיפוי לפי היתר לשיפוי לנושא משרה בחברה שאינו דירקטור טעון אישור ועדת הביקורת ולאחר מכן אישור הדירקטוריון.
התקשרות של חברה עם דירקטור בנוגע לתנאי כהונתו והעסקתו בחברה טעונה אישור ועדת הביקורת, לאחריו אישור הדירקטוריון ולאחריו אישור האסיפה הכללית.
עסקה חריגה של חברה עם בעל שליטה או עסקה חריגה עם אדם אחר שלבעל השליטה יש בה עניין אישי, הצעה פרטית שלבעל השליטה יש בה עניין אישי, התקשרות עם בעל השליטה או עם קרובו בנוגע
לתנאי כהונתם והעסקתם בחברה טעונים אישור ועדת הביקורת, לאחריו אישור הדירקטוריון ולאחריו אישור האסיפה הכללית ברוב מיוחד.
הפעולות המומלצות לצורך הטמעת התוכנית בחברה הינן: הפצת מסמך תכנית האכיפה לכל מנהלי ועובדי החברה.
החתמת כל מנהלי ועובדי החברה, באופן אישי, אחת לשנה, על מסמך תכנית האכיפה.
עריכת מצגת על התכנית והצגתה למנהלי החברה ולעובדיה ע"י הממונה על האכיפה, בפורומים שונים במהלך השנה.
הרצאה/מצגת אחת לשנה למנהלי החברה ע"י היועץ המשפטי של החברה.